·試用期內可以辭退勞動(dòng)者的“法定事由”
如前文所述，試用期必須依法設定。在此前提下，在試用期內用人單位如與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)關(guān)系，還需具備法律規定的條件。根據我國《勞動(dòng)合同法》規定，在試用期內，只有勞動(dòng)者發(fā)生以下情況之一時(shí)，才可以按照法律規定的程序與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)關(guān)系：
眉山人才網(wǎng)/洪雅人才網(wǎng)/彭山人才網(wǎng)/仁壽人才網(wǎng)/青神人才網(wǎng)/丹棱人才網(wǎng)/四川人才網(wǎng)/樂(lè )山人才網(wǎng)/眉山勞動(dòng)力市場(chǎng)（一）勞動(dòng)者被證明不符合錄用條件的；
�。ǘ﹪乐剡`反用人單位的規章制度的；
�。ㄈ﹪乐厥�，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的；
�。ㄋ模﹦趧�(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；
�。ㄎ澹┮騽趧�(dòng)者采用欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實(shí)意思的情況下與之訂立或勞動(dòng)合同致使勞動(dòng)合同無(wú)效的；
�。┍灰婪ㄗ肪啃淌仑熑蔚�；
�。ㄆ撸﹦趧�(dòng)者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿(mǎn)后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；
�。ò耍﹦趧�(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的。
用人單位在試用期內辭退員工，除應具備上述法定辭退勞動(dòng)者的情形外，還應當向勞動(dòng)者說(shuō)明辭退理由。這里的“說(shuō)明理由”，《勞動(dòng)合同法》并沒(méi)有規定必須采用書(shū)面形式。當然如果用人單位采用口頭形式，則在日后還很可能存在一個(gè)證明的問(wèn)題。
需要注意的是，在上述第一種情況至第六種情況下，用人單位可以隨時(shí)與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)關(guān)系；而在第七、八種情況下，用人單位則應提前30天以書(shū)面形式通知勞動(dòng)者本人或額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資，才能與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)關(guān)系。
因此，試用期內用人單位欲與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)關(guān)系，其必具有上述理由之一，否則，在其他情況下，是不能與員工解除勞動(dòng)關(guān)系的。
2007年3月份，羅小姐應聘到一公司，簽訂了為期兩年的勞動(dòng)合同，其中試用期2個(gè)月。上班后才知道該公司經(jīng)常要工人加班，有時(shí)候一天要工作12個(gè)小時(shí)，星期天也不讓休息。今年4月16日晚上加班時(shí)，羅因頭痛感到身體不適，在車(chē)間凳子上小睡了一會(huì )，被車(chē)間管理人員發(fā)現，羅按規定作了書(shū)面檢討。4月22日下午，車(chē)間管理人員又通知加班，羅某拒絕了加班，與車(chē)間管理人員發(fā)生口角。4月24日該公司以違反勞動(dòng)紀律不服從管理人員的指示為由將羅辭退。
在這個(gè)案例中，該公司在試用期內辭退羅小姐，其理由是羅小姐拒絕加班，是不符合試用期內與員工解除勞動(dòng)關(guān)系的法定理由的。這是因為，加班并非勞動(dòng)合同中約定的合同義務(wù)，羅小姐作為勞動(dòng)者有權予以拒絕。當然，勞動(dòng)者也不是對用人單位所有的加班要求都是可以拒絕的。根據《中華人民共和國勞動(dòng)法》和勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹〈國務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規定〉的實(shí)施辦法》的規定，任何單位和個(gè)人不得擅自延長(cháng)勞動(dòng)者的工作時(shí)間，并嚴格按法律規定延長(cháng)職工的工作時(shí)間。對用人單位違反法律、法規規定強迫勞動(dòng)者延長(cháng)工作時(shí)間的，勞動(dòng)者有權拒絕。但是，用人單位出現以下特殊情形和緊急任務(wù)之一的，勞動(dòng)者不得拒絕延長(cháng)工作時(shí)間：
�。�1）發(fā)生自然災害、事故或者因其他原因，使人民的安全健康和國家財產(chǎn)遭到嚴重威脅，需要緊急處理的；
�。�2）生產(chǎn)設備、交通運輸線(xiàn)路、公共設施發(fā)生故障，影響生產(chǎn)和公眾利益，必須及時(shí)搶修的；
�。�3）必須利用法定節日或公休假日的停產(chǎn)期間進(jìn)行設備檢修、保養的；
�。�4）為完成國防緊急任務(wù)，或者完成上級在國家計劃外安排的其他緊急生產(chǎn)任務(wù)，以及商業(yè)、供銷(xiāo)企業(yè)在旺季完成收購、運輸、加工農副產(chǎn)品緊急任務(wù)的。在上述特殊情況下，用人單位組織職工延長(cháng)工作時(shí)間可不受法律規定的條件限制，但用人單位應當按照法律規定的標準支付延長(cháng)工作時(shí)間的工資。
在上述案例中，如果該公司不屬于“勞動(dòng)者不得拒絕加班”的情況，羅小姐當然有權予以拒絕。公司以此為由在試用期內與其解除勞動(dòng)關(guān)系，則就是不合法的。
·“試用期合同”的訂立策略
需要說(shuō)明的是，這里所說(shuō)的“試用期合同”并非一個(gè)專(zhuān)門(mén)的合同文件。由于試用期是計入勞動(dòng)合同總的期限之內的，因此，這里所指的“試用期合同”，準確地說(shuō)，是勞動(dòng)合同中關(guān)于試用期的合同約定。正因為如此，對于企業(yè)來(lái)說(shuō)，與員工單獨簽訂試用期合同是不成立的。
眉山人才網(wǎng)/洪雅人才網(wǎng)/彭山人才網(wǎng)/仁壽人才網(wǎng)/青神人才網(wǎng)/丹棱人才網(wǎng)/四川人才網(wǎng)/樂(lè )山人才網(wǎng)/眉山勞動(dòng)力市場(chǎng)《勞動(dòng)法》第十六條規定“建立勞動(dòng)關(guān)系應當訂立勞動(dòng)合同”，就是說(shuō)無(wú)論是在勞動(dòng)合同中約定試用期，也無(wú)論勞動(dòng)合同是無(wú)固定期限的、固定期限的還是以完成一定工作為期限的，企業(yè)應當最遲在員工開(kāi)始為企業(yè)工作時(shí)就與員工簽訂勞動(dòng)合同，而不是在試用期滿(mǎn)后簽訂勞動(dòng)合同。此外，如果用人單位與員工之間沒(méi)有簽署勞動(dòng)合同，僅在聘書(shū)、錄用通知或其他書(shū)面文件中約定了試用期的，視為勞動(dòng)合同，試用期的期限視作勞動(dòng)合同的期限。
既然試用期是建立在勞動(dòng)合同基礎之上，包含在合同期限范圍之內的，那么合同期內的權利義務(wù)當然應該適用于試用期。這就給一些管理者帶來(lái)了他們所認為的所謂“麻煩”，這些“麻煩”主要是指辦理各種用工手續，例如建立社會(huì )保險。他們認為辦理這種繁瑣的手續后，如果你在試用期就離職，他們這些事情都“白做”了，而且還要在辦理一次同樣繁瑣的退職手續。因此，有的用人單位為了達到不繳或少繳社會(huì )保險費（養老、失業(yè)和醫療保險費）、壓低勞動(dòng)者的報酬（所謂試用期工資），認為只要不與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，就可以不受勞動(dòng)法律的約束，在辭退勞動(dòng)者時(shí)較為便利，并且不必經(jīng)濟補償，于是頻繁地炒試用員工就成為他們的一種用工手段。為了達到這些目的，他們往往以試用為名，不與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，或者只簽訂一份所謂的試用期合同，許諾等試用合格后再簽訂正式勞動(dòng)合同。
但是如果用人單位與員工只是口頭約定了試用期，雙方?jīng)]有任何文字性的東西表明二者之間的關(guān)系，那么，這種不簽合同的“試用”實(shí)際上就是“事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系”，它所產(chǎn)生的法律后果都是依照事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系來(lái)處理的，這就導致一旦用人單位認為該員工在此“試用”期間不符合錄用條件欲與其解除這種事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系，也無(wú)法提供相應的證據證明，則就必須支付經(jīng)濟補償金，而且本以為可以“逃掉”的社會(huì )保險也必須補繳。相反，如果簽訂了勞動(dòng)合同，用人單位在試用期能證明該員工不符合錄用條件，與其解除合同則不需要支付經(jīng)濟補償金。因此，從這個(gè)角度上來(lái)說(shuō)，員工在試用期間，不簽勞動(dòng)合同，對勞動(dòng)者和用人單位來(lái)說(shuō)都是不利的，不但談不上“省事”，而且或許很不“劃算”。
因此，無(wú)論如何，員工要從試用期開(kāi)始，學(xué)會(huì )依法維護自身的合法權益，重視自己的權利，依法要求與用人單位簽訂勞動(dòng)合同，最終讓雙方的勞動(dòng)關(guān)系合法化、規范化，即使出現了糾紛，也很容易得到解決。通俗地講，即使打官司，也是白字黑字，有書(shū)面的證據在，勝算的把握也會(huì )大大增加。（本文摘自梁楓所著(zhù)《離職攻略：如何防范解約風(fēng)險》一書(shū)。）
（作者簡(jiǎn)介：梁楓，著(zhù)名勞動(dòng)法專(zhuān)業(yè)律師、資深人力資源法律專(zhuān)家，現為北京市東衛律師事務(wù)所合伙人、中華英才網(wǎng)“職場(chǎng)說(shuō)法·梁律師在線(xiàn)”欄目特約主持人）
眉山人才網(wǎng)/洪雅人才網(wǎng)/彭山人才網(wǎng)/仁壽人才網(wǎng)/青神人才網(wǎng)/丹棱人才網(wǎng)/四川人才網(wǎng)/樂(lè )山人才網(wǎng)/眉山勞動(dòng)力市場(chǎng)
眉山人才網(wǎng)/洪雅人才網(wǎng)/彭山人才網(wǎng)/仁壽人才網(wǎng)/青神人才網(wǎng)/丹棱人才網(wǎng)/四川人才網(wǎng)/樂(lè )山人才網(wǎng)/眉山勞動(dòng)力市場(chǎng)
